建筑施工离不开农民工,但涉及农民工那一块的事儿却一直以来都令建筑老板们头痛!农民工不但涉及人身安全问题,还有工资发放以及个税申报、社保缴纳等一系列问题,对施工单位而言,抓在手上却有点烫手,甩给别人又不一定合规,可谓是无法安放的“劳务”。随着税务监管日益加强,个税、社保等相关法规被反复提及,显然,税务合规已是大势所趋,而建筑企业或劳务公司关于工程劳务的处理还是得多加谨慎。
对于工程劳务,当下诸多建筑企业无外乎以下几种处理方式:
1、自己的工人干自家的活,发工资、代扣个税、缴纳社保等一个不少,这个是最合法而安逸的方式。
2、劳务分包给第三方。第三方为劳务公司或个体,但需要有劳务资质,但现实中很多人开劳务公司也就是为开发票,不一定有资质,因此,风险是有的。
3、劳务派遣。派遣单位也是需要资质的,这种形式要求更多。很多是真劳务假派遣。所以,风险自不必多说。
4、专业作业分包。内部的专业作业分包,即将工程中的相关专业作业分包给有相关技能和经验的班组长或包工头。
以上单从形式上看,毋庸置疑都是可以操作的,但合作对象须具备一定资质条件才行。站建筑企业角度,你将劳务包给第三方,这第三方有没有资格干还是必须考虑的问题。如今的税务系统是强大的,已然将任何一笔业务的双方盯得死死的,随着一张发票的开出,购销双方便被联系在一起,一方不合规,另一方也难以独善其身。所以,新形式下你自己坚持合规经营并不一定万事大吉,也许还需要核查对方是否也合规。且来探讨一下与劳务分包密切相关几个主流问题。
一、劳务资质取消没?劳务资质还未取消,劳务分包必须有资质
2020年11月30日住建部在《建设工程企业资质管理制度的通知》里规定将施工劳务企业资质改为专业作业资质,由审批制改为备案制。2021年6月29日住建部办公厅出台《关于做好建筑业“证照分离”改革衔接有关工作的通知》进一步明确规定自2021年7月1日起建筑业企业施工劳务资质由审批制改为备案制,企业完成备案手续并取得资质证书后,即可承接施工劳务作业。
备案制改革,简化申报流程、大幅降低准入门槛,但并不是取消劳务资质。施工总承包将劳务作业分包的,劳务企业必须具有施工劳务资质。住建部官网“资质申报常见问题”一栏中即明确指出“施工总承包企业承接工程后,可将劳务作业直接分包给劳务企业,材料均由施工总承包企业提供,不要求劳务企业具有相关的专业承包资质,但必须具有劳务资质”。
不论何种存发包模式,都离不开资质!目前资质管理制度中,有施工劳务资质,部分试点省已开展了建筑施工专业作业企业备案,即办理专业作业企业资质。资质改革过渡期,现行与试点并行,关于劳务的承包发模式,业内的确争议很多,有时让人摸不着头脑。关于各类工程及劳务承包模式及资质演变,笔者之前有发过文章《总包、专业分包、劳务分包、专业作业分包傻傻分不清?施工劳务资质、专业作业资质又是...》,感兴趣可前往了解。
取消并非是消失,而是降低准入门槛,旨在尽量广泛地将市场纳入规范管理。
二、承包人将劳务作业分包给没有劳务资质分包人的,属于违法分包
根据建设部《房屋建筑和市政基础设施施工分包管理办法》第十四条、《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第十二条规定,施工总承包将劳务作业分包给不具备相应资质条件的分包单位,属于违法分包。
三、个体工商户可以办理劳务分包资质吗?
个体工商户不可以办理劳务分包资质。根据现行建筑行业规定,劳务分包承包人必须是“符合条件的施工劳务企业”,且需具备法人资格。个体工商户作为非法人组织,不具备独立承担民事责任的能力,无法满足资质要求。
《建筑业企业资质标准》明确规定,申请建筑业企业资质的主体必须是具有法人资格的企业。个体工商户不属于法人型企业,因此不符合资质申请条件。可见,个体工商户无法完成备案手续,也不能作为合法的劳务分包主体。
显然,个体户虽有“用工主体资格”,但没有“合法经营资格”,这种情况下,即便劳务公司把业务发包给了“有个体户身份(用工主体资格)但无建筑资质(无合法经营资格)”的承包人,一旦发生欠薪或工伤,劳务公司仍要承担用工主体责任。
四、专业作业可以分包给班组长或个体户吗
专业作业可以分包给班组长,但需满足一定条件并遵循相关法律法规,具体分析如下:
1、合法分包的情形
在部分地区(如已取消劳务资质审批的省份),建筑企业或劳务公司可将专业作业(如钢筋工、木工等单一工种)分包给班组长或个体户,这种分包属于劳务分包,不涉及工程分包,通常被认定为合法。例如,江西省、浙江省等地允许持有营业执照的个体工商户承接劳务分包作业。这种模式是合法的,前提是班组长具备相应技能和经验,且合同内容符合规定。
2、违法分包的情形
再次分包违法:从建筑企业或劳务公司承包专业作业后,不得将该作业再分包给其他班组长。根据《住房和城乡建设部关于印发建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法的通知》(建市规〔2019〕1号)第12条第(五)项规定,专业作业承包人将其承包的劳务再分包属于违法分包行为。
当然,专业作业也可以分包给具有相应资质的专业作业企业。
五、个体工商户从事相关安装等服务是否需要建筑资质?
需根据具体情况判断:
1、一般情况
如果是小型装修工程(如家庭住宅、小型商铺水电安装),且不涉及建筑主体结构变动,通常不需要建筑资质。司法实践中,此类工程常被认定为承揽合同关系,对施工方资质无强制要求。
2、特殊情况
若工程规模较大(如建筑面积超过300平方米、投资额超过30万元),或涉及公共建筑、商业综合体等,可能需具备建筑装修装饰专业承包资质。
若从事电力设施安装、维修或试验,需取得《承装(修、试)电力设施许可证》。
3、农村自建房
个体工商户从事农村自建房水电安装,无需建筑资质,但需参加当地组织的农村工匠培训,并按技术规范施工。
综上可见,关于建筑劳务相关问题可总结如下几个核心结论:
1、劳务分包必须要有资质;
2、个体工商户办理不了劳务分包资质,建筑企业或劳务公司想靠“个体户”规避相关责任是行不通的。
3、个体户可以从事小型装修工程(如家庭住宅、小型商铺水电安装)或农村自建房。
有人向住建部门咨询过相关问题,相关部门不禁止个体户建筑劳务队从事农村农房施工,也没有准入资质要求,只要参加培训并按照技术要求施工即可。
相关答复原文:我省个体户建筑劳务队进入农村农房施工准入没有更多的要求,但应当参加市县组织的农村工匠培训,按照本省《农村自建房屋施工流程指南》、《农村危房改造加固技术指南》、《农房建设最低要求》等有关要求进行施工。
感谢您对全省住房和城乡建设工作的关注和支持。
4、很多省允许将专业作业分包给班组长或包工头。
知道上述核心之后,对于建筑企业或劳务公司而言,需要注意以下几点:
1、核查发包对象的资质,别只看对方营业执照的营业范围,还需看它是否具备行业必需的资质。
2、 别到处寻找个体户或让员工注册个体户,用这些方式规避劳动关系不好使了,因为这些模式在新规下不仅无效也风险极大。
3、甩锅越来越难。企业用工重点在“实际用工关系”,若实质符合劳动关系特征那它就会被认定为劳动关系。
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